Une hypothèque est un instrument de prêt, créé en vertu de la législation nationale de nombreux pays, qui prévoit le financement conditionnel de biens immobiliers. Une partie qui veut acheter une propriété qui coûte plus cher que ce qu’elle peut se permettre cherche souvent un prêt hypothécaire afin de faire l’achat. Le débiteur hypothécaire, généralement une banque ou une autre grande institution financière, prête à l’acheteur, ou créancier hypothécaire, l’argent nécessaire à l’achat sous réserve de remboursements réguliers. Si ces paiements ne sont pas effectués, le débiteur hypothécaire peut généralement saisir la propriété. Une loi hypothécaire est une loi qui définit les conditions appropriées pour les accords hypothécaires, définit des paramètres sur les pratiques de forclusion ou façonne de toute autre manière le processus d’accord hypothécaire.
Les gouvernements nationaux ou locaux établissent les lois hypothécaires. Bien que les lois varient d’une juridiction à l’autre, l’objectif général est la protection des consommateurs. Les hypothèques présentent presque toujours des situations où il y a une inégalité de pouvoir de négociation entre les parties. Une partie, le débiteur hypothécaire, a généralement beaucoup de pouvoir et peut rédiger les termes et conditions de l’hypothèque. Une loi hypothécaire est généralement conçue pour protéger le créancier hypothécaire contre des clauses abusives ou une application discriminatoire.
De nombreux types de droit différents peuvent être impliqués dans le droit hypothécaire. Le premier est le droit des contrats. Les hypothèques sont, à leur niveau le plus élémentaire, des contrats entre deux parties : les parties conviennent d’un échange, des conditions de retour et du délai, entre autres. Le droit financier est également impliqué, y compris le droit bancaire et toutes les lois applicables en matière de prêt. La loi sur les transactions garanties, qui contrôle les termes et conditions des échanges monétaires avec des biens en garantie, fait également généralement partie du droit hypothécaire, tout comme les lois immobilières et les lois sur les biens immobiliers. Le droit des hypothèques commerciales peut également impliquer des lois sur les affaires et la constitution en société, ainsi que des lois régissant les transactions commerciales.
Une loi hypothécaire peut dicter le type de taux d’intérêt approprié dans le cadre d’une hypothèque, ou peut fixer une limite supérieure de pénalités qui peuvent être évaluées pour les paiements en retard ou incomplets. De même, une loi hypothécaire peut établir des règles sur la rapidité avec laquelle la forclusion peut se produire. Dans de nombreux endroits, les lois hypothécaires exigent au moins un court délai de grâce avant qu’un débiteur hypothécaire puisse saisir un créancier hypothécaire en souffrance. Les lois hypothécaires sont également chargées d’autoriser ou d’interdire les hypothèques de second rang, et de fixer la gamme de conditions acceptables pour ces hypothèques si elles sont autorisées.
Aucune loi hypothécaire ne dicte exactement à quoi doit ressembler une hypothèque. Les lois servent plutôt à identifier l’éventail des termes et conditions appropriés : elles définissent ce qui est autorisé et interdit, mais laissent toujours la possibilité aux transactions individuelles de prendre leur propre forme. De cette façon, le marché hypothécaire reste concurrentiel, mais un certain degré d’équité et de réglementation est garanti.